【条文】

当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书等，构成预约合同。

当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的，对方可以请求其承担预约合同的违约责任。

条文释义

一、本条主旨

本条是关于预约合同的规定。

二、条文演变

原《合同法》没有对预约合同作出规定，《商品房买卖合同解释》第5条对具有预约性质的商品房买卖认购书作了规定，2012年公布的《买卖合同解释》第2条对买卖合同的预约合同作了明确规定。对实践中是否承认预约、预约构成要件、预约法律效力和违反预约的法律后果等问题，司法解释提供了明确的裁判标准，对解决预约合同纠纷案件发挥了规范作用。在编纂《民法典》过程中，吸纳了上述司法解释的规定，增加了关于预约合同的规定，进一步健全了我国合同法律制度。

三、条文解读

本条第1款规定了预约合同的概念和种类；第2款规定了预约合同的违约责任。

（一）预约合同的概念和特征

1.预约合同的概念

预约是指当事人约定将来订立一定合同（本约）的合同。预约是相对于本约而言的，将来应订立的合同是本约。即约定订立本约的合同为预约。预约可以称为预备合同，本约可以称为正式合同。本约是具有民事权利义务给付内容的一般合同。通过本约的履行，能够满足当事人的生活、生产经营需要。《民法典》规定的全部有名合同，都是本约合同。当事人之所以订立预约合同，是因为当事人遇到某些事实和法律上的障碍暂时不能订立本约合同，或者是为了防止一方当事人将来不订立本约合同，从而采取订立预约合同的办法，使一方当事人预先受到订立本约合同义务的拘束。预约合同在形式上一般都能区别于本约合同，如多称为认购书、订购书、预订书、意向书等。但在区分预约合同和本约合同时，不能仅看合同名称，仍应根据合同内容作出判断，关键要看是否以订立合同（本约）为合同标的。

2.预约合同的特征

（1）预约的合意性。预约合同是合同，并非要约，也非要约邀请，必须是双方当事人的合意。预约合同必须经双方当事人完成要约承诺的过程，并达成合意。对于实践中常见的预约形式，如意向书、允诺书、认购书、原则协议、谅解备忘录、立约定金收据、谈判纪要等，要通过是否达成了双方将来订立合同的合意进行判断。如果达成合意，可以认定为预约；如果只有单方的意思表示，可能是要约，也可能是要约邀请，但不是预约合同；如果当事人没有明确的订立本约的意思表示，则不能认定成立预约合同。如当事人在函件、意向书、备忘录中表明要“考虑”将来订立合同，则双方将来订立本约欠缺明确的意思表示，不能成立预约合同。

（2）预约的约束性。预约合同效力既然来源于当事人的意思表示一致，就应有当事人受合同约束的意思表示。如果仅仅是记录谈判过程及结果的进程性文件，没有明确的接受记录内容的约束的意思表示的，不能构成预约。如订立意向书中仅包括了双方继续磋商订立合同的订约意向，而没有明确表示双方负有订立本约合同的义务，则不构成预约合同，只是订约意向。

（3）预约的确定性。预约合同是将来订立本约合同的合同，其应当具有订立本约合同的确定内容，包括本约合同的类型和性质，以免陷入本约谈判的僵局。预约合同的成立应遵循要约和承诺的要求，合同内容应具备具体明确的合同成立条件。预约合同成立条件，应遵循本约合同的标准。原《合同法解释（二）》第1条规定，人民法院能够确定合同当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。原《合同法